Предпринимательские объединения - часть 2

Холдинг нельзя рассматривать в качестве организационно-правовой формы коммерческой организации. Гражданский кодекс в какой-то мере (опосредованно) очерчивает юридические конту­ры холдинга.
Отметим, что хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким об­ществом1. Эта возможность (когда такое право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества) позволяет основному обществу (товариществу) давать обязатель­ные для дочернего общества указания. Основное общество (това­рищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний.
В отличие от дочернего зависимое хозяйственное общество признается таковым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного об­щества или 20% уставного капитала общества с ограниченной от­ветственностью (ст. 106 ГК). Иначе говоря, преобладающим об­ществом по отношению к зависимому обществу может быть толь­ко хозяйственное общество. Далее, Гражданский кодекс РФ определяет степень участия преобладающего (материнского) об­щества в уставном капитале хозяйственно зависимого общества: более 20%.
Материнское общество, которое приобрело более 20% голо­сующих акций акционерного общества или 20% уставного капи­тала общества с ограниченной ответственностью, обязано неза­медлительно опубликовать сведения об этом в порядке, преду­смотренном законами о хозяйственных обществах (п. 2 ст. 106 ГК).
Ранее Гражданский кодекс РФ (п. 7 ст. 114) предусматривал возможность создания унитарным предприятием, основанным на праве хозяйственного ведения, другого унитарного предприятия (именуемого дочерним) путем передачи ему в установленном по­рядке части своего имущества в хозяйственное ведение. Однако в связи с введением в действие со 2 декабря 2002 г. Закона об уни­тарных предприятиях такая возможность уже отсутствует. Статья 2 гласит: «Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие)». В свою очередь, дочерние предприятия, созданные унитарными предприятиями до вступления в силу данного Закона, подлежат реоргани­зации в форме присоединения к создавшим их унитарным пред­приятиям в течение шести месяцев со дня вступления в силу За­кона об унитарных предприятиях (п. 3 ст. 37). Внесены соответствующие изменения в Гражданский кодекс РФ (ст. 48, 54, 113, 114, 115, 300).
Таким образом, сейчас нет правовых оснований для создания холдинга на базе унитарных предприятий. В то же время Закон об унитарных предприятиях (ст. 6) сохраняет необходимые пред­посылки для участия унитарных предприятий в коммерческих и некоммерческих организациях. Решение о таком участии может быть принято только с согласия собственника имущества унитар­ного предприятия.
Что касается представительств и филиалов юридических лиц, то, наш взгляд, они не могут выступать в качестве элементов (субъектов) холдинговой компании. Такая «возможность» предос­тавляется лишь организациям со статусом юридического лица, и то при наличии определенных обстоятельств. Представительства и филиалы - внешне обособленные подразделения юридического лица. Имущество представительств (филиалов) принадлежит на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления юридическому лицу.
Холдинг - это предпринимательское объединение, создавае­мое для управления другими организациями. С этой точки зрения вряд ли можно отнести к элементам холдинга другие хозяйствен­ные субъекты, находящиеся в ином зависимом положении (на­пример, дилеры, эксклюзивные поставщики). Сам по себе статус дилера еще не свидетельствует о наличии системы участия, по­строенной по типу холдинга.
От управления организациями (объединениями) через органы управления надо отличать доверительное управление имуществом. В последнем случае непосредственно осуществляется управление имуществом организации, на что обращалось внимание в литера­туре.

Классификация холдингов - сложный вопрос, особенно на фоне крайне слабого правового регулирования. В литературе встречаются попытки подразделить холдинги на отдельные виды. В зависимости от того, являются ли холдинговые (головные, материнские) компании исключительно держателями акций других организаций или же наря­ду с этим сами располагают предпринимательским капиталом и за­нимаются какой-либо коммерческой деятельностью, холдинги под­разделяются на чистые и смешанные. Чистые холдинги, не осуществ-ляя прямо производственно-хозяйственных функций, координируют и направляют деятельность участников холдинга из единого админи­стративного центра. Такой вид холдинговой компании, по мнению исследователей, более предпочтителен, нежели смешанный, он в большей степени соответствует природе и основным целям холдин­га. В смешанном холдинге (наряду с контролем за деятельностью до­черних и зависимых обществ) основное (преобладающее) общество осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность.
С учетом отраслевой принадлежности дочерних и зависимых обществ различают следующие виды холдингов: автомобильный, банковский, промышленный, страховой и т. д. Особое место в этом ряду занимает банковский холдинг. Например, в Законе о банках банковским холдингом признается не являющееся юриди­ческим лицом объединение юридических лиц с участием кредит­ной организации (кредитных организаций), в котором юридиче­ское лицо, не являющееся кредитной организацией (головная ор­ганизация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организа­ции (кредитных организаций). При этом под существенным влия­нием в целях настоящего Закона понимаются возможность опреде­лять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банков­ского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избра­ние более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица (ст. 4 Закона о банках).
Закон о банках проводит разграничения между понятиями «банковский холдинг» и «банковская группа». Последнее понятие представляет собой объединение кредитных организаций, в кото­ром одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).
Состав банковского холдинга включает в себя и кредитные организации, и компании, деятельность которых близко примы­кает к банковской, и специализированные организации (лизинго­вые, ипотечные и др.).
Используя такой критерий, как дислокация деятельности уча­стников холдинговых отношений, можно выделить транснацио­нальные и национальные холдинги. Транснациональным является холдинг, хозяйственные общества которого дислоцируются в раз­личных государствах.
В литературе (наряду с транснациональными и национальны­ми холдингами) выделяют также региональные холдинги'.
В Российской Федерации холдинги можно подразделить на холдинги, образованные в процессе приватизации государственных предприятий, и холдинги, не имеющие отношения к приватизации. В качестве примера холдингов, созданных в процессе приватиза­ции, сошлемся на постановление Правительства РФ от 21 декабря 1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдинговых компаний»2. В нем содержится поручение Госкомимуществу России учредить в установленном порядке лесопромышленные холдинго­вые компании и внести в их уставные капиталы остающиеся в фе­деральной собственности пакеты акций акционерных обществ. В названном постановлении предусмотрен также ряд других мер экономического (финансового) и организационного характера.
Холдинги, образованные в процессе приватизации государст­венных предприятий, были созданы и действуют до сих пор по нормам приватизационного законодательства. Отличительная их особенность - создание холдинговых компаний в волевом (распо­рядительном) порядке.